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歌德論憲法解釋 (存錄)


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歌德, 憲法解釋就是政治決定(2):

(edited version)

法律、習俗、習慣,都可視為有不同程度強制力的社會規範。不同程度強制力的規範之所以出現,與合約本質相似,是權衡規範的益處與成本的結果。

法律用以維護公義,維護社會重視的價值。對公義的理解,往往經過數百年的哲學思辯和歷史傳統發展出來,自成邏輯,自成體系。

所謂價值並不一定就是社會上多數人主張的價值。近代民主政治思想對公義的看法,更著眼於維護少數人的「權益」。然而,要保障少數人的「權益」,民主政治卻不是最直接可靠的制度,一套完整而合理的憲法才是最直接的保障。誇張一點來說,民主制度不過是維護憲法的工具。

所以,要理解憲法,解釋憲法,(有時甚至一條法律),往往要追溯其原意,要追溯憲法體系希望守護的價值,要追溯制訂憲法時立法者希望產生的社會效果。所謂的價值,視社會和傳統而定;憲法/法律體系入面不少條文,只是社會或政治氣候的主觀投射。

最簡單講,例如,點解法律上對兒童、唔同年齡既人、甚至唔同精神狀態既人有唔同對待﹖其中,會涉及所謂既reasonable man,涉及「自由人應該對自己行為負責」衣幾樣由啟蒙時代開始產生既觀念。當然,純粹由個人道德反射黎計,多數國家既法例與及多人都應該覺得兒童色情有問題,成人色情品就多數冇咩問題。咁,其實衣個「相重標準」正正係社會/政治決定。

所以,要解釋法律,尤其是解釋憲法,斷不可能把憲法抽離於社會/政治而論。



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(unedited version)

2007年05月31日 星期四
憲法解釋就是政治決定

見sf起左個好精彩既題,咁訓之前都要回帶講兩句。

1.好耐之前係度講過,根據社會學部份睇法,法律、習俗、習慣,其實只係唔同程既社會規範,其中涉及唔同程度既強制力。

2. 唔同程度既強制力之所以出現,往往取決於該規範既益處及成本。本質上,同張五常講既合約本質幾似。而亦都好似張五常近期所講,合約本質,其實亦都可以解釋到國家既形成。衣點,類似社會學/政治學家講既野﹕經典政治哲學家Thomas Hobbes同埋John Locke就由契約角度討論國家形成原因--雖則佢地對於政府權力得出兩個極端相反既結論。

3.當然,除左約定俗成外,法律其實仲要維護公義,維護某些價值。

4.所謂既公義,唔一定係社會上多數人主張既價值;如果公義等同多數人意見既話,納粹德國所造既係米合乎公義﹖(當然,衣個例子有問題﹕當時既德國人,有幾多係真正認同納粹﹖)

5.所謂既公義,好多時係由哲學思辯,經過幾百年既歷史傳統所發展。其中,有自身邏輯,有佢自己既體系。而所謂既公義,係近代民主政治思想下反而往往較著重維護小數人既「權益」。當然,如果多數人即真理,最後往往會導致「超穩定社會」既出現。

6.正如好耐之前所講,民主政治唔係直接維護小數人「權益」既可靠制度;要維護小數人既「權益」,一套完整合理既憲法先係直接保障﹕誇張小小咁講,民主制度,至多只係維護憲法既工具。

7. 所以,講返轉頭,要理解,要解釋憲法(甚至有時係一條法律),我地好多時都要睇返佢既原意,要睇返憲法體系入面希望守護既價值,要睇返制訂憲法時立法者希望產生既社會效果。而所謂既價值,好多時係由社會同埋傳統而定;憲法/法律體系入面好多條文,其實往往反映社會、又或某個政治氣候既主觀投射。

8. 最簡單講,例如,點解法律上對兒童、唔同年齡既人、甚至唔同精神狀態既人有唔同對待﹖其中,會涉及所謂既reasonable man,涉及「自由人應該對自己行為負責」衣幾樣由啟蒙時代開始產生既觀念。當然,純粹由個人道德反射黎計,多數國家既法例與及多人都應該覺得兒童色情有問題,成人色情品就多數冇咩問題。咁,其實衣個「相重標準」正正係社會/政治決定。

9.所以,要解釋法律,特別係憲法時,就好似戴耀廷咁講,唔可以將憲法獨立於社會/政治而論。

10.當然,我冇受過任何法律/哲學/社會學/whatever既訓練。所以,上面係隨口up。訓。

張貼者: goethe 位於 上午1:12

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